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罪与罚的重构:中国投资者保护制度反思

  文/豐色  如是城市金融学院首席研究员

  5月22日深大通暴力抗法、打伤证监会监察员的新闻刷爆朋友圈。实际上最近一个月,在科创板如火如荼加速冲刺之际,资本市场却频频传来暗哑的不和谐之音。5月17日康美药业300亿现金“消失案”被证监会实锤财务造假, 5月19日晚原证监会主席刘士余涉嫌违法违纪主动投案, 5月21日国内最大的券商之一中金公司及其两名保代因擅自修改科创板招股说明书而被证监会和上交所双双开出罚单……

  如果深大通在资本市场上尚数名不见经传的奇葩,但后仨,一个是曾经千亿市值的中药龙头,一个是曾经证券监管的“一哥”,一个是国内最牛最专业的保荐中介,三连击下,让人不得不对中国现有的投资者保护制度进行反思。

  A股罪与罚怪圈:

  不断加码的处罚,不断被挑战的底线

  近年来,金融监管整体趋严,证券市场的执法力度也在不断增强,处罚数量、罚没款金额和市场禁入人数连续创历史新高。根据证监会官网的披露,证监会作出行政处罚罚没款金额从2015年的11.04亿元飙升到2018年的106.41亿元,增长了将近9倍。从单个规模看,2017年证监会对一手导演了多伦股份更名“匹凸匹”、“1001项奇葩议案”等闹剧的鲜言开出了34.7亿元巨额罚单而震惊市场;但这一纪录很快在2018年被因为操纵新股而被证监会判罚56.7亿的北八道集团所赶超。?

  一边是不断加码的处罚力度,另一边却是资本市场乱象层出不穷,不断挑战国家的监管权威和人们的认知底线。去年1月份故技重施“扇贝事件”的獐子岛只是开始,从乐视网、保千里到后来的联建光电、大洋电机、天神娱乐、雏鹰农牧,再到最近的康得新、康美药业,可以说最近两年a股的年报季俨然成为“业绩雷”的爆破场,上市公司上演“变脸”丑剧的大舞台。其中甚至不乏康美药业、西部矿业这样的行业龙头、白马。Wind数据显示,A股上市公司中58家公司年度亏损额超过市值的一半,其中17家亏损超出了市值。而上市公司乱象的背后,又往往混杂着“踩过界”的各类资本、中介甚至权力部门的寻租。

  重构罪与罚的努力:

  新《证券法》值得期待

  客观讲,经过近三十年的建设,国内投资者保护体系取得了一定成就。目前,涉及到投资者保护的法律主要是《证券法》,同时《公司法》、《刑法》、《民法》等法律中也涉及了投资者保护的内容。《证券法》对上市公司信息公开、内幕交易行为等进行了明确规定;建立了证券投资者保护基金制度、对投资者的损害赔偿制度等制度;完善了证券投资咨询业虚假信息归责制度;加强了证券监管部门的权力;明确了对证券机构人员滥用职权的行为依法追究。《公司法》主要对股东的股份转让、分红、特殊事项表决等方面进行了规定;《刑法》规定了内幕交易操纵市场价格等行为的刑事责任;《民法》主要规定了投资者的正当权利不受侵害方面的内容。

  但是与我国快速发展,已成为全球第二的资本市场地位相比,投资者保护体系发展依然相对滞后。最重要的法律《证券法》是1998年制定的,最新一次修订是在2013年中。在距今近六年的时间里,特别是2015年股市大震动之后,我国资本市场结构、交易工具、技术手段都发生了巨大变化。

  好在新一代《证券法》已经进入三读阶段,今年内推出的可能性较大。除了科创板外,新《证券法》增加投资者保护专章亦备受关注,进一步规范了现金分红、投资者适当性管理、信息披露、投资者赔偿等内容。特别是在投资者专章中明确提出:

  (1)“发行人因欺诈发行、虚假陈述或者其他重大违法行为给投资者造成损失的,发行人的控股股东、实际控制人、相关的证券公司、证券服务机构可以委托国家设立的投资者保护机构,就赔偿事宜与投资者达成协议,予以先行赔付。先行赔付后,可以依法向发行人以及其他连带责任人进行追偿。”这意味着,除民事诉讼外,投资者可以先通过投资者保护机构获得赔偿,之后走民事诉讼追偿,维权渠道除了民事诉讼又多了一条路。

  (2)“投资者提起虚假陈述、内幕交易、操纵市场等证券民事赔偿诉讼时,当事人一方人数众多的,可以依法推选代表人进行诉讼。”这一条意义更大,意味着我国长期缺失的集体诉讼制度登陆资本市场,股民索赔成本将大大降低。

  重构投资者保护体系要“疏”、“堵”结合

  《证券法》的修订仅仅只是开始。与美国等发达国家相比,国内的投资者保护体系虽然相对健全,还不够强大、高效。这里面既有法律法规、制度设计还不够完善的原因,也有国内资本市场发展时间较短,市场成熟度还不高的原因。因此,提高投资者保护水平,应采取“疏”、“堵”结合的方法——既要堵住制度上的漏洞,用健全的制度来约束市场参与者,更要通过加强市场自身的建设来消除风险,实现市场长期健康发展。

  从“堵”漏洞的制度安排看,至少要从三个维度来强化,即:更严厉的处罚、更落地的监管、更有力的自保。